【導讀】2018年5月18日，國務院國有資產監(jiān)督管理委員會（“國務院國資委”）、財政部、中國證券監(jiān)督管理委員會（“證監(jiān)會”）聯(lián)合發(fā)布了《上市公司國有股權監(jiān)督管理辦法》（國資委財政部證監(jiān)會令第36號，以下簡稱“36號令”），將于2018年7月1日起施行。
此前國務院國資委、證監(jiān)會于2007年發(fā)布的《國有股東轉讓所持上市公司股份管理暫行辦法》（國資委證監(jiān)會令第19號，以下簡稱“19號令”）將同時在36號令正式實施之日起廢止。相較于19號令而言，本次出臺的36號令有如下幾大亮點之處：
一、36號令是貫徹黨的十九大關于全面深化改革部署的重要措施
2007年出臺的19號令由國務院國資委、證監(jiān)會兩個部門報經國務院同意后公布實施，而本次36號令是由國務院國資委、財政部、證監(jiān)會三個部門報經中央全面深化改革領導小組同意后發(fā)布實施的。這充分表明了36號令是深入貫徹黨的十九大精神，全面深化改革部署的重要措施，是落實2015年《中共中央國務院關于深化國有企業(yè)改革的指導意見》等文件要求，在提高國有資本效率，完善產權清晰、權責明確、政企分開、管理科學的現代企業(yè)制度，完善國有資產監(jiān)管體制，防止國有資產流失，做強做優(yōu)做大國有企業(yè)，不斷增強國有經濟活力、控制力、影響力、抗風險能力等方面具有重大意義。
二、集中整合、補充完善部門規(guī)章、規(guī)范性文件，統(tǒng)一上市公司國有股權變動行為
國務院國資委、證監(jiān)會于2007年出臺的19號令規(guī)范的僅是國有股東轉讓所持上市公司股份的行為，顯然無法囊括上市公司國有股權變動的其他情形。其后，國務院國資委又發(fā)布了《關于規(guī)范國有股東與上市公司進行資產重組有關事項的通知》【國資發(fā)產權[2009]124號】和《關于規(guī)范上市公司國有股東發(fā)行可交換公司債券及國有控股上市公司發(fā)行證券有關事項的通知》【國資發(fā)產權〔2009〕125號】等規(guī)范性文件，對國有股東與上市公司進行資產重組、上市公司國有股東發(fā)行可交換公司債券及國有控股上市公司發(fā)行證券等國有股權變動行為進行規(guī)范。
本次36號令的出臺將分散在各部門規(guī)章、規(guī)范性文件中的國有股權變動行為進行整合并進一步補充完善，將上市公司國有股權變動行為定義為上市公司國有股權持股主體、數量或比例等發(fā)生變化的行為，具體包括：
1、國有股東所持上市公司股份通過證券交易系統(tǒng)轉讓、公開征集轉讓、非公開協(xié)議轉讓、無償劃轉、間接轉讓、國有股東發(fā)行可交換公司債券；
2、國有股東受讓上市公司股份（主要包括國有股東通過證券交易系統(tǒng)增持、協(xié)議受讓、間接受讓、要約收購上市公司股份和認購上市公司發(fā)行股票）；
3、國有股東所控股上市公司吸收合并、發(fā)行證券；
4、國有股東與上市公司進行資產重組等行為。
三、明確國有股東的認定標準
此前19號令對于國有股東“持有上市公司股份的國有及國有控股企業(yè)、有關機構、部門、事業(yè)單位等”的定義較為含糊，在實務認定中產生了較大爭議。而本次36號令對國有股東作出了進一步明確、清晰的認定標準：
符合以下情形之一，其證券賬戶標注為“SS”的的企業(yè)和單位，認定為國有股東：
1、政府部門、機構、事業(yè)單位、境內國有獨資或全資企業(yè)；
2、上述1所述單位或企業(yè)****持股比例超過50%，或合計持股比例超過50%，且其中之一為第一大股東的境內企業(yè)；
3、上述2中所述企業(yè)直接或間接持股的各級境內獨資或全資企業(yè)。
四、監(jiān)管職權下放，實行分級監(jiān)管
此前，國有股東轉讓上市公司股份的審核工作統(tǒng)一由國務院國有資產監(jiān)督管理機構負責；本次36號令將上市公司國有股權變動的監(jiān)管職權進行下放，由省級以上國有資產監(jiān)督管理機構負責。此外，省級國有資產監(jiān)督管理機構報經省級人民政府同意，還可將地市級以下有關上市公司國有股權變動的監(jiān)督管理交由地市級國有資產監(jiān)督管理機構負責。
之前，上市公司股份轉讓對國民經濟關鍵行業(yè)、領域和國有經濟布局與結構有重大影響的，須由國務院國有資產監(jiān)督管理機構報國務院批準；本次36號令規(guī)定了上市公司國有股權變動涉及政府社會公共管理事項的，依法報政府有關部門審核即可，同時若受讓方為境外投資者，應當符合外商投資產業(yè)指導目錄或負面清單管理的要求以及外商投資安全審查的規(guī)定。
五、管理權限下放，新增國家出資企業(yè)管理事項
為進一步提高監(jiān)管效能，提升國有資本配置和運營效率，36號令將企業(yè)內部事項，以及一定比例或數量范圍內的公開征集轉讓、發(fā)行證券等部分事項的管理權限下放，交由國家出資企業(yè)負責。國家出資企業(yè)具體負責管理如下事項：
1、國有股東通過證券交易系統(tǒng)轉讓所持上市公司股份，未達到36號令第十二條規(guī)定的比例或數量的事項；
2、國有股東所持上市公司股份在本企業(yè)集團內部進行的無償劃轉、非公開協(xié)議轉讓事項；
3、國有控股股東所持上市公司股份公開征集轉讓、發(fā)行可交換公司債券及所控股上市公司發(fā)行證券，未導致其持股比例低于合理持股比例的事項；國有參股股東所持上市公司股份公開征集轉讓、發(fā)行可交換公司債券事項；
4、國有股東通過證券交易系統(tǒng)增持、協(xié)議受讓、認購上市公司發(fā)行股票等未導致上市公司控股權轉移的事項；
5、國有股東與所控股上市公司進行資產重組，不屬于中國證監(jiān)會規(guī)定的重大資產重組范圍的事項。
六、放管結合，國資監(jiān)管機構通過信息化手段加強事后監(jiān)管
36號令新增了國有資產監(jiān)督管理機構通過上市公司國有股權管理信息系統(tǒng)對上市公司國有股權變動實施統(tǒng)一監(jiān)管的規(guī)定。國家出資企業(yè)應通過管理信息系統(tǒng)，及時、完整、準確將所持上市公司股份變動情況報送國有資產監(jiān)督管理機構。其中，按規(guī)定由國家出資企業(yè)審核批準的變動事項須通過管理信息系統(tǒng)作備案管理，并取得統(tǒng)一編號的備案表。管理信息系統(tǒng)出具的統(tǒng)一編號的備案表也會成為辦理上市公司股份過戶登記手續(xù)的必備文件之一。
七、公開征集受讓方不得設定指向性或違反公平競爭的資格條件
此前19號令規(guī)定，受讓國有股東所持上市公司股份后擁有上市公司實際控制權的，受讓方應為法人，且應當具備以下條件：
1、受讓方或其實際控制人設立三年以上，最近兩年連續(xù)盈利且無重大違法違規(guī)行為；
2、具有明晰的經營發(fā)展戰(zhàn)略；
3、具有促進上市公司持續(xù)發(fā)展和改善上市公司法人治理結構的能力。
而本次36號令明確規(guī)定了，公開征集信息對受讓方的資格條件不得設定指向性或違反公平競爭要求的條款，這也與32號令中關于“產權轉讓原則上不得針對受讓方設置資格條件，確需設置的，不得有明確指向性或違反公平競爭原則”遙相呼應。
綜上，本次辦法的頒布強化了對上市公司國有股權變動行為的規(guī)范。此外，根據辦法的要求在上市公司國有股權流轉過程中應借助財務顧問、律師事務所的獨立性、專業(yè)性，對相關主體進行盡職調查，為上市公司國有股權流轉過程發(fā)表法律意見，確保國有資產交易的合法性、合規(guī)性。本次辦法的頒布實施有利于規(guī)范上市公司國有股權流轉行為，防止國有資產的流失有著極為重的要意義。
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